案情概述

　　2016年1月，包某在泰州某药店购买了藏红花10瓶，付款1400元。因所购瓶装藏红花标签未标注“生产许可证号、厂名厂址、电话号码、使用说明、合格证、生产日期、保质期或有效期、批准文号等”内容，包某向当地市场监管局（以下简称“某市局”）举报，认为其所购买的藏红花属“三无产品”，可能对人体造成较大伤害，请求某市局按照《 安全法》查处，责令药店退回1400元货款并赔偿十倍价款。2016年4月1日，某市局作出《行政处理告知书》，告知包某药店销售的藏红花经检定为真品，藏红花为《中国药典》收载的品种，属中药饮片，不属药食同源物质（ ），经现场核查确认，药店亦将藏红花作为中药饮片销售。该局按照《药品管理法》对药店进行立案查处，并于4月25日对药店作出行政处罚决定：没收药店尚未销售的藏红花28瓶；没收违法所得6020元；并处货值金额三倍的罚款。2016年5月6日，某市局作出《关于实名举报处理结果的告知书》，告知包某处理结果。至此，行政机关没有支持包某的十倍价款赔偿诉求。

　　包某向某市局举报当天，以药店销售的藏红花没有质量合格证、厂名厂址、食用说明、生产许可证号为由向一审法院提起民事诉讼，要求法院确认药店销售的藏红花属不安全 （保健 ），判令药店退还1400元并赔偿十倍价款。一审法院审理时，某市局已对药店作出行政处罚，法院采信了市场局对藏红花的认定结论，于2016年8月18日作出判决，药店退还包某货款1400元，驳回包某其他诉讼请求。包某不服，向泰州中院提起上诉，泰州中院于2017年5月23日裁定，撤销一审法院民事判决，案件发回重审。一审法院重新审理后作出判决，药店退还包某货款1400元，并增加赔偿4200元，驳回包某其他诉讼请求。包某仍然不服，再次向泰州中院提起上诉，泰州中院于2018年7月3日作出民事判决，驳回上诉，维持原判。

　　民事诉讼进行的同时，包某又于2018年1月9日，向另一个一审法院提起行政诉讼，诉由是某市局《关于实名举报处理结果的告知书》没有书面陈述对告知不服的救济途径，属于程序错误，其于起诉之日才知道行政救济途径被侵害。包某要求法院撤销某市局的《关于实名举报处理结果的告知书》，判令某市局按《 安全法》对药店重新作出行政处罚。该法院裁定，已超过起诉期限，依法驳回。包某不服，向泰州中院提起上诉，泰州中院于2018年10月22日作出行政裁定，驳回上诉，维持原裁定。

　　焦点分析

　　1.藏红花是否为药食同源物质（ ）？

　　《 安全法》第一百五十条规定， 是指各种供人食用或者饮用的成品和原料以及按照传统既是 又是中药材的物品，但是不包括以治疗为目的的物品。第三十八条规定，按照传统既是 又是中药材的物质目录由国务院卫生行政部门会同国务院 药品监督管理部门制定、公布。也就是说，对于药食同源物质，只有国家卫生部门有权制定、公布。

　　至目前为止，国家卫生部门公布的一百多种药食同源物质目录中，并不包含藏红花。2014年国家卫计委办公厅《按照传统既是 又是中药材物质目录管理办法（征求意见稿）》（以下简称《征求意见稿》）附件中，拟将藏红花列入按照传统既是 又是中药材物质目录，即药食同源物质，但征求意见后官方并无正式下文。而《征求意见稿》中，也只是把藏红花作为调味品使用，且用量≤1克/天，限量非常严格。包某向某市局和法院提供的《征求意见稿》等证据，并不能充分证明药店销售的藏红花属于药食同源物质。综上，藏红花是否属于药食同源物质仍无定论。

　　根据《药品管理法》第一百条规定，药品是指用于预防、治疗、诊断人的疾病，有目的地调节人的生理机能并规定有适应症或者功能主治、用法和用量的物质，包括中药材、中药饮片、中成药、化学原料药及其制剂、抗生素、生化药品、放射性药品、血清、疫苗、血液制品和诊断药品等。藏红花为《中国药典》收载的品种，具有活血化瘀，凉血解毒，解郁安神等功效，其用法用量有严格限制。某市局现场调查，药店亦将藏红花作为中药饮片销售。因此，按照《药品管理法》和《中国药典》认定藏红花属于中药并无不当，包某要求按 定性并赔偿十倍的理由不充分，某市局、法院理应不予支持。

　　2.药店有无过错？

　　《药品管理法》第十七条规定，药品经营企业购进药品，必须建立并执行进货检查验收制度，验明药品合格证明和其他标识；不符合规定要求的，不得购进。药店出售的涉案藏红花经鉴定是真品，但外包装信息不全，无合格标志、产地、生产日期、产品批号、执行标准等内容。药店未严格执行进货检查验收制度，将存在标识瑕疵的藏红花出售给包某，主观上存在过错，对包某构成侵权。因此一审法院重审时根据《消费者权益保护法》有关规定，判令药店退还包某货款1400元，并增加赔偿其受到的损失4200元。

　　3.举报处理是否合规？

　　某市局2016年2月25日受理了包某的举报，4月1日作出《行政处理告知书》，告知包某举报的藏红花经检定为真品，属于中药饮片，并依据《药品管理法》对药店立案调查。后该局于4月25日作出行政处罚决定，5月6日作出《关于实名举报处理结果告知书》。上述处理行为符合《 药品投诉举报管理办法》的规定。

　　某市局对包某的告知，是一种行政程序性告知行为，内容是告诉包某，某市局已根据《药品管理法》的有关规定对药店进行了行政处罚，对包某的合法权益不产生实际影响。2018年1月包某提起行政诉讼时，已通过民事诉讼的途径，对药店销售“三无藏红花”给自己造成的权益损害进行了主张。包某再次要求某市局对其举报的药店重新处罚，于法无据。

　　根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十四条第一款规定，行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。包某在案件审理中，明确表示于2016年6月收到某市局送达的《关于实名举报处理结果告知书》，按规定，其最迟应于2017年6月底前向法院提起行政诉讼。所以包某于2018年1月提起行政诉讼，已超过起诉期限，法院不予支持。

　　启示建议

　　包某作为职业举报人，具备了一定的 药品和法律法规专业知识，为了获得《 安全法》《消费者权益保护法》等规定的惩罚性赔偿，他选购了药店存在标签瑕疵的藏红花，不厌其烦地举报、起诉，耗费了大量的行政、司法等公共资源。这类现象应当引起有关部门的重视。当地市场监管局对涉案藏红花准确定性，并得到民事、行政两审法院采信，这是影响案件走向的关键。本案警示 药品经营者，依法经营，加强管理，把好进货查验关，不仅对消费者负责，也对自身的商业信誉负责。作为行政执法部门，处理投诉举报要依法、规范、及时，具体办理人员要熟悉法律、主动应对、不断改进，避免不必要的申诉、复议和诉讼，降低履职风险。

　　（作者单位：江苏省泰州市 药品监管局江苏省兴化市市场监管局）

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